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          專利盡職調查實操詳解鉆瓜課堂

          鉆瓜導讀:涉及專利的并購和交易越來越多,與有形的財產權相比,專利權具有自己的特點,他們看不見、摸不著,非物質性的特點使得其無法占有、無法度量,權利效力、內容、范圍、價值等都具有不確定性,如果沒有進行有效的盡職調查,所進行的并購和交易將會面臨非常高的風險。今天小瓜就為大家整理知識產權盡職調查相關科普及實際操作指南,干貨滿滿,速速收藏起來!

          涉及專利的并購和交易越來越多,與有形的財產權相比,專利權具有自己的特點,他們看不見、摸不著,非物質性的特點使得其無法占有、無法度量,權利效力、內容、范圍、價值等都具有不確定性,如果沒有進行有效的盡職調查,所進行的并購和交易將會面臨非常高的風險。

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          01什么是知識產權盡職調查

          知識產權(IP)盡調 是指在項目(特別是高新技術項目)投資/并購時,對擬投資對象擁有的核心專利/商標/版權等知識產權進行權屬調查、風險分析和價值評估的專業活動,可為項目投資提供決策支撐。

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          傳統盡調IP法律分析:現有的投資盡調往往把知識產權納入法律盡職調查范圍內,調查內容較局限,無法揭示高新技術項目的投資風險,也無法確定項目知識產權的價值。

          專業的IP盡調:IP盡調把知識產權從其他法律盡調中獨立出來,依托懂技術、市場、法律和知識產權的專業團隊,作為一項專業獨立的法律關系進行調查。

          對于高科技公司而言,專利等知識產權的價值決定一個項目的成敗,IP盡調至關重要。因為知識產權問題導致投資失敗或損失巨大的案例屢見不鮮。

          案例1 :2001年,貴州投資約20億元建設微硬盤項目。2004年12月28日,日立環儲以四項專利侵權為由,在美國加州起訴該項目的南方匯通微硬盤等三個公司,三名被告需全數賠償原告提出的損失2360萬美元,并被永久禁止在美國進行硬盤的市場、銷售和分銷活動。臺灣某科技公司及硅谷某硬盤公司于2005年4月在加州起訴蘇某本人和蘇某任總裁的某公司(該公司以技術折合1.2億元入股南方匯通微硬盤),指控蘇某盜竊商業機密和不正當競爭,將屬于硅谷某硬盤公司的部件設計和磁盤組裝技術帶到匯通世華。2006年7月2日,貴州南方匯通世華微硬盤有限公司關上了大門,20億巨額投資打水漂,還留下8.7億元不良貸款。

          案例2 :2014年6月18日,重慶某醫藥公司公告收購深圳某醫療公司100%股權。7月15日,該醫療公司被第三方公司在深圳市中級人民法院發起訴訟,被告其產品侵犯對方專利。7月30日,該醫療公司不得不與原告達成和解協議,向原告支付醫療專利許可費2600萬,才獲準在中國大陸使用對方7項專利技術。

          02  IP盡調評價體系及指標

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          一個完整的專利審慎調查包括:專利資產的確認,專利交易的相關風險與評估,風險規避,與專利資產相關的利益協同,并購后專利資產的有效利用。歸納國內外先進經驗,通常在如下項目中需要引入專利盡職調查工作。

          包含專利資產的并購項目

          在包含專利資產的并購項目中,專利資產只是目標企業資產中的一部分。因此專利資產的確認、并購后專利資產的有效利用是盡調的主要內容,這樣的專利盡職調查難度不大、門檻不高,并購律師團隊可以提供一站式的綜合服務。但是,如果目標企業的固定資產主要是為了實施專利技術或者專利技術構成目標企業被并購的主要原因,那么就應該選聘專業的專利律師團隊組織專利盡職調查。

           以專利資產出資的項目

          以專利資產出資的項目,主要是指涉及將發明專利、實用新型專利和專利申請權作為無形資產出資的項目。如果需要將無形資產計入注冊資本,專利申請權可否作為出資客體一直是一個爭議性的問題。 因為專利申請權有可能無法轉化為專利權,即:在專利申請過程中被駁回,專利申請權無法形成價值,因此專利申請權在本質上是一種“或有”的財產權利;如果是以發明專利出資,盡職調查的重點應是發明專利是否存在被宣告無效的理由;如果是以實用新型專利作為出資,盡職調查的重點應是考察該等實用新型是否做過《專利權評價報告》,以及該報告是否認定該實用新型專利具有新穎性和創造性。除此之外,以專利權作為資產出資,還要考察專利資產是否存在被查封、扣押、凍結或質押的情況。

          以專利資產為交易標的物的項目

          涉及專利資產交易,交易完成時的狀態通常是專利權轉讓或是增加專利權共有人。專利資產交易通常包括三個方面或三個要素,即:出讓方、受讓方和標的物。所以,此類項目中的專利盡職調查不僅要對專利資產進行調查(調查的內容同以專利資產出資的項目),還要對出讓方和受讓方的交易資格是否合法進行調查。除此之外,如果交易雙方或標的物存在跨境或涉外的因素,還要對目標專利是否符合我國技術進出口管制規定進行調查。以專利權為交易對象的合同,需要經過國家知識產權局批準并登記才能生效。

          以專利作為權利質押的融資項目

          以專利作為權利質押的盡職調查內容與專利交易盡職調查的內容基本相同。專利質押與專利轉讓有一點不同:在以專利作為權利質押的融資項目中,通常要求對被質押的專利做資產評估,因此在辦理專利質押合同批準登記過程中通常要提交涉及專利權的資產評估報告。

          以專利為紐帶的企業的合作的項目

          以專利為紐帶的合作的項目通常包括企業法人之間的聯營和專利權的授權許可。專利授權許可分又稱為“專利特許”,特許形式包括排他許可、獨占許可和普通許可。專利權人將專利授權許可給被許可人使用通常要收取專利特許費。特許費可按年支付固定金額,也可以采取入門費加銷售提成的模式。如果需要采取入門費加銷售提成的模式,專利盡職調查的內容中應當包括被許可人的財務制度和統計制度是否健全、銷售數量和銷售毛收入是否可以準確計量。

          03  IP盡調流程

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          (來源:知產要情)

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